2014年11月24日,河南洛阳,中天建设的法务收到一条消息:焦作中院要拍卖恒和国际商务会展中心,申请人是恒和置业的其他债主。
这栋楼是他们盖的。进场一年多,垫进去两亿八千七百万的产值,工程款还压在甲方手里。楼一拍卖,钱先还给谁?排在最前面的,本来不该是承包人吗?
可问题是,中天当时并没有起诉。按很多人惯常的理解,优先受偿权得通过打官司来主张,官司还没打,这权利是不是就悬着了?很多老板都卡在这一步:总觉得要等结算谈拢、要等合同解除、要正式立案,才能去谈优先权。
最高法院在这个案子里给出了不一样的答案。
2013年6月,中天建设中标恒和置业的会展中心工程,双方签了施工合同,中天进场施工。干到一半,甲方开始拖欠工程款,中天多次发函催讨。
2014年11月,双方共同委托的造价咨询机构出了结算审核报告,工程干了多少值多少钱,白纸黑字,两家都盖了章。这很关键,它意味着工程价款大致确定,甲方应当付款的时间点也就确定了。
半个月后,坏消息来了:甲方的其他债主申请法院强制执行,这栋还没完工的楼要被拍卖。
中天没有干等。2014年12月1日,他们向焦作中院提交联系函,亮明承包人身份,写明已完产值,请求确认优先受偿权并参与整个拍卖过程。之后2015年8月又向甲方发工作联系单主张优先权,2016年5月再向洛阳中院提交优先受偿权参与分配申请书。直到2018年1月,才在河南高院正式起诉,请求解除合同、确认欠付工程款和优先受偿权。
甲方在上诉里抓的就是这一点:优先受偿权的行使期限只有六个月,你中天拖到2018年才起诉,早过期了。
最高法院没这么看。它说了两层意思。
第一层,优先受偿权的效力,排在抵押权和普通债权前面。当法院根据其他债权人的申请要拍卖这栋楼时,承包人向执行法院主张优先受偿权,就是行使这项权利的合法方式。换句话说,主张优先权不是只能靠起诉,向执行法院书面主张同样算数。
第二层,六个月的起算点是发包人应当给付工程价款之日。本案结算审核报告2014年11月3日出具,各方都签了字确认,之后工程被拍卖、承包人接连主张权利,法院据此认定中天的一系列主张行为在期限内,甲方关于除斥期间已过的上诉理由不成立。
这个案子后来成了指导案例171号,入库编号2021-18-2-115-001。
这案子最值钱的地方,是把一个误区打破了。
误区是:优先权必须打官司才能主张。真实规则是:楼一旦被别人的官司盯上,你向执行法院主张,同样算数。
对施工企业的老板,这个案子改写了两件事。
以前总觉得结算没谈完、金额没定,主张优先权为时过早,就一直等。这个案子告诉你,结算报告一出、应付款时间一确定,六个月的钟就开始走了,等是等不起的。
还有,楼被拍卖不是末日,反而是一个明确的信号弹。收到执行、拍卖通知的那天起,就该立刻用书面方式向执行法院主张权利,函件、申请书都要留底。中天前后三次书面主张,每一次都成了后来最高法院认定权利没有过期的证据。
给你三句话。
第一句,盯住应付款时间。合同约定的付款节点、结算报告出具之日,这些日期就是六个月的起跑线。项目再忙,也要有人把每个节点记在台账上。
第二句,主张要书面、要留痕。口头催、电话催,在法庭上都几乎不算数。联系函、工作联系单、参与分配申请书,用能送达、能存档的方式,一份一份留好。
第三句,别把鸡蛋全放在诉讼一个篮子里。起诉当然可以,但起诉前的每一个书面主张动作,都不是白做。真到楼被拍卖那天,你手里那一沓函件,就是比别人先拿到钱的凭据。
中天从2014年12月第一次向焦作中院递函,到2018年才正式开庭,中间隔了三年多。它没输,靠的不是运气,是每一次主张权利时都落了纸。
真走到打官司这一步,证据准备决定了一半的胜负。
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